Dins de l’ampli ventall de possibilitats de què disposa l’empresari, sigui individual o social, per reestructurar o transmetre la seva empresa, la fusió empresarial és una operació jurídica que, des de la perspectiva de la finalitat buscada amb la fusió, ofereix a l’empresari social tant la possibilitat d’efectuar una operació de creixement empresarial, com de transmissió d’empresa.

En concret, la fusió empresarial és una operació jurídica que es realitza entre dues o més societats mercantils inscrites, en què les societats participants en la fusió, procedeixen a unificar els seus patrimonis, els seus socis i les seves relacions jurídiques en una sola societat.

La societat resultant de la fusió pot ser tant de nova creació com una de les pròpies societats que es fusionen. Els socis de les societats extingides s’integren en la societat resultant rebent un nombre d’accions o participacions, o una quota, segons sigui el cas, en proporció a la seva respectiva participació en les societats extingides.

La fusió és una forma interessant de fer créixer l’empresa o de introduir-se en nous mercats. Per efectuar la fusió, no cal que les societats fusionades sigui idèntiques (per exemple anònima, limitada, col·lectiva, etc.), ni tampoc que tinguin idèntic objecte. Poden fusionar-se societats de diferents formes jurídiques i dedicades a activitats econòmiques diferents.

Classes de fusió

Existeixen bàsicament dues classes de fusió:

• Fusió per creació de nova societat (fusió pura)
  Dos o més societats s’uneixen i formen una de nova. Cadascuna de les societats que es fusionen s’extingeix. Els seus respectius patrimonis es transmeten en bloc a la nova entitat, que adquireix per successió universal els drets i obligacions de les societats extingides.
• Fusió per absorció
  Una societat ja existent (Societat Absorbent) adquireix, per successió universal, els patrimonis d’una o més societats (Societats Absorbides) que s’extingeixen augmentant, si és el cas, el capital social de la societat absorbent en la quantia que sigui procedent.

Procediment de fusió

El procediment de fusió pot variar depenent del grau de participació i de control que hi hagi entre les societats participants, però hi ha uns requisits legals imprescindibles comuns com són, entre d’altres:

Realitzar el Projecte Comú de Fusió

Tots els administradors de cadascuna de les societats participants en la fusió, hauran de realitzar un projecte comú de fusió, i ratificar el seu contingut amb la seva signatura. En cas de no poder signar, s’ha d’indicar la causa.

El contingut mínim del Projecte de Fusió està regulat per la LME, i ha de contenir les següents mencions:

1. La denominació, el tipus social i el domicili de les societats que es fusionen i de la societat resultant de la fusió, així com les dades identificadores de la inscripció d’aquelles en el Registre Mercantil.
2. El tipus de bescanvi de les accions, la compensació complementària en diners que s’haja previst (mai superior al 10% del valor nominal) i, si escau, el procediment de bescanvi.
3. La incidència que la fusió hagi de tenir sobre les aportacions d’indústria o en les prestacions accessòries en les societats que s’extingeixen i les compensacions que vagin a atorgar-se, si és el cas, als socis afectats en la societat resultant.
4. Els drets que vagin a atorgar-se en la societat resultant als que tinguin drets especials.
5. Els avantatges de qualsevol classe que vagin a atribuir-se en la societat resultant als experts independents, així com als administradors de les societats que es fusionen, de l’absorbent o de la nova societat.
6. La data a partir de la qual els titulars de les noves accions, participacions o quotes tindran dret a participar en els guanys socials.
7. La data a partir de la qual la fusió tindrà efectes comptables. És a dir, la de la presa de control.
8. Els estatuts de la societat resultant de la fusió.
9. La informació sobre la valoració de l’actiu i passiu del patrimoni de cada societat que es transmeti a la societat resultant.
10. Les dates dels comptes de les societats que es fusionen utilitzades per establir les condicions en què es realitza la fusió.
11. Les possibles conseqüències de la fusió sobre l’ocupació, així com el seu eventual impacte en els òrgans d’administració.

Es tracta d’un contingut mínim, però els administradors poden introduir qualsevol altra menció, pacte o condició que estimin convenient.

Si la societat absorbent és titular de forma directa de totes les accions en què es divideixi el capital de la societat o societats absorbides, el contingut mínim es redueix.

La data del projecte de fusió, és important ja que determina efectes legals que s’han de tenir en compte com:

• L’inici del termini de de sis mesos de caducitat de la validesa del Projecte.
• L’obligació dels administradors de realitzar accions relacionades amb la finalitat pròpia de la fusió.
• L’obligació dels administradors de abstenir-se de realitzar qualsevol classe d’acte o de concloure qualsevol contracte que pugui comprometre l’aprovació del projecte o modificar substancialment la relació de bescanvi en la fusió.
• Establir el dia de referència per comprovar si l’últim balanç de l’exercici aprovat pot ser utilitzat com a balanç de fusió, per estar tancat dins dels sis mesos anteriors a la data del projecte de fusió.

Informes sobre el projecte de fusió

Respecte del Projecte de fusió s’ha d’efectuar:

• Un informe pels administradors de cadascuna de les societats que participen en la fusió.

En aquest informe s’explica i justifica el Projecte comú de fusió en els seus aspectes jurídics i econòmics. Es posa l’accent en el tipus de bescanvi de les accions, participacions o quotes, les especials dificultats de valoració que poguessin existir, les implicacions de la fusió per als socis, els creditors, els treballadors, etc.

• Un informe per un o diversos experts independents designats pel Registrat Mercantil a sol·licitud dels administradors.

Aquests informes no són necessaris si es tracta de societats íntegrament participades.

Publicitat del Projecte de Fusió, balanços i altres documents legalment vinculats a la fusió.

Els socis de les empreses participants en la fusió han d’estar degudament informats. Han de disposar de tota la informació i documentació recollida en el projecte de fusió, els informes i balanços.

Els administradors socials són els responsables de complir els requisits de publicitat del projecte de fusió, ja amb caràcter previ a la Junta que hagi de resoldre sobre la fusió i de la comunicació de l’anunci de convocatòria de la Junta de socis per a la seva aprovació.

Per donar tal publicitat a la fusió, el Projecte de Fusió i altres documents vinculats, ha d’inserir a la pàgina web de les societats participants. En cas de no tenir alguna d’aquestes societats de pàgina web a aquests efectes, aquesta empresa haurà de dipositar en el Registre Mercantil en què estigui inscrita. En cas contrari dita Junta no podrà ser convocada.

No cal publicar o dipositar prèviament els documents exigits per la llei quan s’acordi la fusió en junta universal i per unanimitat de tots els socis amb dret de vot, en cadascuna de les societats que participen en la fusió.

Aprovació de la fusió pels socis

La fusió ha de ser aprovada pels socis de totes les societats mercantils participants. Especialment, per aquells per als quals la fusió pot significar assumir obligacions personals en la societat resultant o respondre il·limitadament dels deutes socials, i pels titulars de drets especials o de títols diferents de les accions o participacions, quan no gaudeixin drets equivalents a la societat resultant de la fusió.

Inici de l’eficàcia de la fusió

La fusió serà eficaç amb la inscripció en el Registre Mercantil de la nova societat o, si escau, de l’absorció. Un cop inscrita la fusió s’han de cancel·lar els assentaments registrals de les societats extingides.

En conclusió, es pot afirmar el procés de fusió pot ser relativament ràpid, però, donada la importància per als socis, administradors i treballadors de les societats implicades, hi ha diversos aspectes legals que necessiten especial atenció, com que:

• El contingut del Projecte de fusió sigui el més complet i adequat possible.
• Es garanteixi una efectiva tutela dels drets dels socis, treballadors, administradors i dels tercers
• Els bescanvis d’accions siguin transparents.
• Quedin ben regulades les fusions internacionals és a dir, les fusions en què intervingui almenys una societat espanyola i una societat intra o extracomunitària.
• Quedin establerts els pactes adequats per a cada estratègia de fusió, per exemple, respecte de la conservació de l’equip i la gestió, del pes en el consell d’administració per blindar-se i no esdevenir un sucursal de l’empresa gran, el manteniment de botigues amb estratègies pròpies, noms i marques, etc.

Campos Catafal és un despatx d’advocats a Barcelona, que porta assessorant i representant a emprenedors, autònoms i empreses des de 1983. Recordeu que el present article és informatiu i no substitueix l’assessorament legal d’un advocat. Si vol el nostre assessorament professional sobre aquest tema, contacti amb nosaltres.